摘要:在项目前期，注重法律环境和投资环境的调研，设计好投资结构。遇到国家合同问题，借助东道国议会的决定，保护企业权益。
投资发展中国家的项目管理问题
投资发展中国家的项目管理问题
在3月21日下午举行的首届“走出去投资并购论坛”能源/矿产/建筑工程分会场上，中伦律师事务所合伙人程军以非洲为例，提示企业CEO，要改变“关门搞生产，出门搞关系”的思维和行事方式。在项目前期，注重法律环境和投资环境的调研，设计好投资结构。遇到国家合同问题，借助东道国议会的决定，保护企业权益。在项目落地后，合规为关键，包括财务、股权、权证等领域，并涉及人事任命、授权签字乃至召开会议等诸多细节。
程军介绍，发展中国家普遍的投资特点首先是法制环境欠佳，不仅是指法律，还包括政策。其次，基础设施相对落后。再次，人文环境复杂，这主要是指非洲、东南亚和南太平洋地区的一些国家。最后，政治风险客观存在。
在程军看来，目前中国企业海外投资成功率很低归根到底是项目管理问题。这包括项目落地前和落地后两个阶段。
程军建议，项目落地之前应该从几个方面考虑：法律环境或整个投资环境的调研；组织好尽职调查；法律、税务以及财务人员相结合，共同做一个比较好的投资结构。当项目落地后，首要是合规。其次，要了解当地民俗，避免文化冲突。再次，提升企业形象，强化员工归属。最后，进行海外投资保险（放心保），防范政治风险。
本次论坛的主题为“CEO应该知道哪些事儿”，由走出去智库主办，作为专业的跨领域服务平台，CGG拥有中信证券、信永中和会计师事务所、中伦律师事务所及蓝色光标集团四大机构，分别为国内投行、会计师事务所、律师事务所及品牌公关行业的领军代表。
以下为程军演讲实录摘要：
我讲的题目是《投资发展中国家的项目管理问题》。之所以专门把它作为一个命题来讲，是因为发展中国家的独特性。
发展中国家普遍性的特点，首先，法制环境欠佳，不仅是指法律，还包括政策。其次，基础设施相对落后。再次，人文环境复杂，这主要是指非洲、东南亚和南太平洋地区的一些国家，举个小例子，我们去印度尼西亚一个岛，中间一个亚普州，有一半时间跟当地酋长一块度过、沟通。最后，政治风险客观存在。
中国企业海外投资成功率可能连20%都不到，在我看来，归根结底就是项目管理问题。项目管理包括两个阶段，一个是项目落地之前，一个是落地之后。
首先看落地之前，应该从如下几个方面考虑：首先，是法律环境或整个投资环境的调研。其次，组织好尽职调查。最后，是法律、税务以及财务人员相结合，共同做一个比较好的投资结构。
投资环境的调研，这一点很多中国企业不太重视。投资环境可以分为软环境和硬环境。软环境主要是法律和制度环境。我前不久从柬埔寨回来，在当地，一家企业如果外国资本超过50%，这家企业就被定性为外国公司，后果是不能取得土地的所有权。很多中国企业在投资之前没有考虑过这样的问题。
法律制度的调研主要包括东道国法律规定的行业准入、投资促进政策、哪种企业形式(有限责任公司或股份有限公司)更适合当地等等，此外还有本土化的法律要求。比如刚果的劳动法规定，任何企业中外籍员工不能超过总员工数的15%，这些都是软环境。
硬环境包括水电路港和基础设施以及建筑材料或工程材料等等。根据我们在非洲的项目经验，假设进行了一个总额50亿美元的矿业投资，真正用于矿山建设的费用不足30亿美元，可能有25亿美元用来修铁路、港口或者公路。这意味着基础设施投资占了项目总投资的一半。
我们做了近100个跨境投资项目，这些项目中，没有一个项目的中国投资方按照合同的期限完成了可行性研究报告，更不用说后面的工期。这都是因为对当地的硬环境了解不足。
再看尽职调查。我们做了很多项目，发现很多中国企业有时候连尽职调查都不做，为什么？理由大致是手里有总统签的总统令或者招投标的合约，甚至还有的说跟东道国的部长、总统关系好。但事实是，跟总统令有关的矿业项目坐标已经打到别的国家去了，而招投标的合同可能在程序和合规上存在问题。
做尽职调查一定要深入去现场，避免投资陷阱。有个案例是一家中国企业到发展中国家做项目，员工先去，回来跟老板汇报说对方的矿很好，项目交割四年后，在进行坐标核实的时候突然发现，坐标体系已经跟当初的数字完全不同，原因是这个国家此前在殖民地时期使用的是另一套坐标体系，与现行的国际体系在法律上看不出来。类似的问题不止一次。
此外，还要重视项目审批，完善项目报备。去年年底国务院出台新的投资目录，但是当时国家发改委有关境外投资和核准备案的“新21号令”没有出来。企业要重视国内审批，不审批可能会面临处罚和融资不成功的风险。前期没有审批，后期补正，还要写很多承诺，项目至少耽误2—3个月，很划不来。
国家合同是发展中国家很突出的问题，尤其是中国企业做的大量资源能量类项目更涉及这一问题。中国企业在与一个发展中主权国家签了一个合同，这中间的问题很大，因为这个国家主体在合同中作为股东出现，所以它有主权国家和股东的双重身份，主权国家有立法权、司法裁判权、有征税的权利，可以给你优惠，但也可以把优惠撤销，如果不了解这些可能会给项目带来很多问题。
比如与一个发展中的非洲国家签订合同，适用哪个法律？该国说，你在我境内投资当然要适用我的法律，但合同一方相当于制定规则的人，中国企业如果提议用第三国的法律，对方会说你为什么用另外一个主权国家的法律？当发生合同争议的时候，到该国法院提起诉讼，可该国家即是运动员又是裁判员。
此外，还有征收补偿、是否放弃主权豁免以及承诺有效性问题。因为这些国家中95%的国家的宪法规定，税的减免和设立都由议会决定，政府给你的空头保证不一定能实现，要让议会专门立法来保护协议，包括把具体实施的文件写出来，如免税证明等等。
项目落地前，要会借力专业机构，提高投资效率。比如项目的矿脉走到另外一个矿脉下了，把自己的矿脉采掉又不伤害别人的矿脉可以吗？技术团队说这个问题很复杂，讨论了三天，最后不知道怎么办，但作为律师我们可以提醒企业，矿权是以坐标决定权利范围的，在坐标分开的范围内开采权都是你的，不存在矿脉归属问题。技术团队讨论的实际是地质专家的范围。
当项目落地后，首要是合规。我们曾对十几家中国企业在东道国的项目进行了一次调查，非常遗憾地发现，如果给合规打分的话，能打70分的只占1/10，不及格的占70%。具体表现在财务、权证、股权处理等方面，此外还有召开会议、公司任命、授权签字等细节。
其次，要了解当地民俗，避免文化冲突。重视与东道国社区、媒体、政府建立健康沟通关系，改善投资环境。例如，比较容易见效的做法之一是主动发起承担社区责任，比如为周边小区修建校舍等等，这类小事做多了，很容易得到当地人的认同。
再次，提升企业形象，强化员工归属。有一家中国民营企业在非洲投资，给当地员工配备了班车，办职工幼儿园，甚至发放奖学金让其到国内进修，这家企业的非洲员工说起企业来就很自豪。
在非洲一些国家，根据法律，一个项目的本地员工要占到公司全体职工的85%～90%，如果员工没有归属感，如何做好项目？
最后，进行海外投资保险，防范政治风险。关于保险，有的中国企业是迫于贷款机构的要求做的，虽然这会增加企业成本，但确实需要做。在政治风险防范方面，我们建议中国企业不仅是出现问题后找当地中国大使馆，更应该从制度化方面加强建设。
嘉宾简介
程军，中伦律师事务所合伙人。巴黎大学法学博士，拥有法国律师资格。擅长于能源与自然资源领域的海外投资法律事务，包括收购、兼并和重组、以及矿业投资。在企业投资非洲、东南亚等国家有着丰富的经验。协助多家中国企业在非洲国家投资矿业项目。
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